“背靠背”条款（pay when paid；pay if paid）通常是在分包条约中商定的，总承包商在收到业主付款后，再向分包商付款的条款。
在总承包商与分包商签署分包条约时，总承包商将总承包条约中的干系要求以及风险转嫁至分包条约中，比如工期、武艺目标、违约责任等。在这些条款中，最易招致争议的莫过于有关付出的“背靠背”条款。
底下将以我们团队承办的一同触及“背靠背”条款的案例引入，深化解读该条款触及的执法成绩。
案情简介
本案产生在北京市，A公司系北京市某区4#路、8#路景观平台项目基本工程、砼布局和钢布局工程（以下简称“系争工程”）的业主，B公司是系争工程的总包方，C公司是系争工程钢布局工程制造、运输及安装工程的分包方。
A公司与B公司签署《建立工程施工条约》（以下简称《总包条约》），承包系争工程，在该条约中商定将此中钢布局制造、运输及安装工程（以下简称“钢布局工程”）分包给C公司。
2003年6月20日，A公司向C公司发射《中标关照书》确认C公司为钢布局工程中标单位，中标总价为15,917,731元，A公司要求C公司在接到《中标关照书》7日内与监理单位及B公司接洽分包条约签署事件。
2003年6月30日，B公司与C公司签署《建立工程施工条约》（以下简称《分包条约》），此中商定：由C公司承包系争项目钢布局工程，工期为72天，条约价款为人民币15,917,731元；条约奏效后，付出条约价20%的预付款，依据工程量的完成情况按月付出工程款，工程全部完成并经查验及格后，付出条约价90%的工程款，结算终了后付出结算价95%的工程款，工程尾款从完工之日起算一年后付出；B公司仅向C公司允许在A公司拨付工程款15天内，付出C公司该项工程款，因A公司工程款不到位，钢布局工程价款不克不及按条约付出时，B公司不承当相应责任。
《分包条约》签署后，C公司出场施工。
2003年10月5日，4#路景观平台钢布局工程完工；2004年1月15日，8#路景观平台钢布局工程完工。
施工时期，由于工程款付出不休未到位，C公司数次向A公司发射《请款报告》及《结算哀求报告》，哀求A公司拨付工程进度款及摒挡结算。
现因《分包条约》项下工程已定期完工，工程保修期也已届满，C公司向北京仲裁委员会（以下简称“北京仲裁委”）哀求仲裁，主张B公司应付出不决期付出的工程款及利钱，包含工程款5,133,803元及利钱1,098,781元，并由B公司承当仲裁用度。
办案思绪
本团队状师在翻阅本案多量质料后，敏捷找到了两个中心条款：一是《分包条约》中的“背靠背”条款，二是《总包条约》中的甲指分包条款。
从以往的裁判倾向角度来说，“背靠背”条款的商定对B公司是极为拦阻的。裁判者屡屡更倾向于保护分包方的优点、要求总包方付出工程款，“背靠背”条款亦很难反抗分包方的付出哀求。
但是，本团队状师敏感地注意到了《总包条约》中的甲指分包条款、及C公司数次向A公司催完工程款的内幕。
在本案业主指定分包的情况下，业主与分包人之间屡屡存在实践的权益职责干系，而总承包人不外是分包条约的名义发包人，仅承当代业主付出工程款的职责；条约实行历程中C公司数次向A公司催完工程款的内幕进一步佐证了此看法。
此时的“背靠背”条款比拟寻常分包来说更容易取得法院或仲裁机构的支持。
1、“背靠背”条款的看法及实质
“背靠背”条款的中心是将业主向总包方付出作为总包朝向分包方付出工程款的条件。
关于“背靠背”条款的实质，现在主流看法以为应属于“附条件”条款，但也有看法以为应属“附限期”条款。
附条件及附限期的主要区别在于将来的内幕对否确定。那么，“取得业主付款”毕竟对否属于确定的内幕？我们以为，此种系于他方对否实行的举动，并非确定产生的内幕。我们倾向于将“背靠背”条款认定为附条件的条款。
2、“背靠背”条款干系裁判思绪分析
（一）分包条约没效，此中的“背靠背”条款亦不成参照实用；
（二）分包条约好效，视具体情况确定处理办法：
1.存在少数直接认定“背靠背”条款没效的判例；
2.分包条约对对否附条件商定不明的，视为未附条件，不得抗辩分包方付款哀求；
3.分包条约对附条件商定明白的，视条件的表述确定处理办法：
（1）分包条约对业主付款的范围及节点商定不明的，只需业主向总包付出局部工程款，总包向分包付款的条件即获满意；
（2）分包条约中明白商定了将业主付款的范围或节点作为条件的，总包需对业主付出工程款及本身已积极主张债权的内幕承当举证责任，不然不得反抗分包的付款哀求。
作者：刘芳菲：袁华之状师团队
泉源：北大执法信息网
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